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> 《民事再审申请书》。与中石化劳动争议纠纷。 刷新本页 | 跟踪主题 | 邮寄主题 | 打印主题
graceyan
[楼 主]    发表于: 2014-01-07 14:49    
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民 事 再 审 申 请 书

再审申请人(一审原告、二审上诉人、原再审申请人):××, ×,19××年×月××日生,汉族,系中国石油化工股份有限公司青岛××××研究院(原中国石化集团××××研究院)工程师。住山东省青岛市市南区××路×号一单元×××户, 邮编:266071 ,联系电话:---------或-----------
被申请人(一审被告、二审被上诉人、原被申请人): 中国石油化工股份有限公司青岛××××研究院(原中国石化集团××××研究院),住所地:山东省青岛市市南区×××路×××号,邮编:266071 ,联系电话:0532-------,法定代表人: ×××,该研究院院长。
再审申请人××因与被申请人中国石油化工股份有限公司青岛××××研究院(原中国石化集团××××研究院)劳动争议纠纷一案,不服山东省青岛市中级人民法院于二00五年十月二十一日作出的(2005)青民一终字第2063号民事判决,依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条第1、2、3、4、5、6、7、9、11、12、13项之规定,向贵院申请再审。
再审请求:
1、撤销山东省青岛市中级人民法院(2005)青民一终字第2063号民事判决书;
2、判令被申请人依法赔偿两次非法剥夺申请再审人劳动权利而给申请再审人造成的实际损失(具体诉讼请求附后);
3、判令被申请人承担本案一切费用,包括律师费。
申请事由:
依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条 :
  (一)有新的证据,足以推翻原判决、裁定的;
  (二)原判决、裁定认定的基本事实缺乏证据证明的;
  (三)原判决、裁定认定事实的主要证据是伪造的;
  (四)原判决、裁定认定事实的主要证据未经质证的;
  (五)对审理案件需要的主要证据,当事人因客观原因不能自行收集,书面申请人民法院调查收集,人民法院未调查收集的;
(六)原判决、裁定适用法律确有错误的;
(七)审判组织的组成不合法或者依法应当回避的审判人员没有回避的;
  (九)违反法律规定,剥夺当事人辩论权利的;
  (十一)原判决、裁定遗漏或者超出诉讼请求的;
  (十二)据以作出原判决、裁定的法律文书被撤销或者变更的;
  (十三)审判人员审理该案件时有贪污受贿,徇私舞弊,枉法裁判行为的。
具体事实和理由:
一、符合《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条:(一)有新的证据,足以推翻原判决、裁定的
请看《山东省高级人民法院答疑笔录》(证据《87》),这是来青岛中院开听证会的承办人:于促修法官(山东高院法官),于2012年10月25日上午,在山东省高级人民法院第一法庭,答疑《山东省高级人民法院驳回申诉通知书》(2012)鲁民监字第75号的笔录,我提问题他回答。
“问5:我院规章制度规定的考核程序是怎样的?我们××院向法院提交的考核材料中是否有我填写的绩效考核表?是否有考核小组对我进行考核的打分?是否有院长办公会审定的意见?是否有纪检工会的意见?(我问这个问题,是看看法官是否知道我院规章制度中规定的考核程序)
答:这个问题与本案无关,我不予回答。……
问6:违反了法律和企业规章制度的企业内部自主经营管理行为法院是否受理?
答:不属于人民法院的受案范围。这都是内部的管理行为,不属于法院受案范围。
问7:待岗、改发工资是根据劳动合同的哪一条、规章制度的哪一条做出的?不胜任工作就应该直接待岗吗?
答:这个问题你应该找你单位领导,还是一句话,不属于人民法院受案范围。
问8:待岗、改发工资是否是改变了劳动合同?单方无故改变劳动合同,法院是否受理?
答:如果你认为对方违反劳动合同,你可以按照违反合同哪一条的规定去起诉,或者直接劳动仲裁。”
我就是因为单位没有按照单位规章制度规定的考核程序对我进行考核,没有任何证据就说我不胜任工作,然后又没有按照劳动合同的规定给我调换岗位,而是扣了工资直接让我待岗,才经过劳动仲裁后起诉到法院的。但是,青岛市中级人民法院却判决为:“本院认为,被上诉人对上诉人进行考核、考评,通知上诉人待岗学习,均是企业内部自主经营管理行为,并非平等主体之间的民事行为,不属于人民法院民事审判主管范围,本案不予审理。”请看证据《7》(《山东省青岛市中级人民法院民事判决书》第4页最后一段)。《山东省高级人民法院驳回申诉通知书》中也写道:“原审法院认为研究院对你做出的处理决定是依照双方签订的劳动合同及单位内部规章制度做出的,该行为系企业内部自主经营管理行为,不属于人民法院受理劳动争议案件的范围,并无不当。”请看证据《77》(《山东省高级人民法院驳回申诉通知书》第1页第二段)。
在上述答疑中,经过我的步步追问,于促修法官终于说出了让我去起诉,这就是说法院应该受理我的案子,这彻底推翻了青岛市中级人民法院和山东省高级人民法院的判决。(待续)
jlg......
[第1楼]    发表于: 2014-01-07 18:05    
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还待续?太长了 吧?

给您一句忠告:这类材料切忌篇幅过长,不论是网友还是审查该案的法官,对太长篇幅的东西都不会仔细去看的,最好用简练的语言按照您的再审事由的顺序,将您的理由逐一说一下。
比如第一项新的证据足以推翻原判裁定,先说证据简要内容,然后推论出为什么会【足以推翻原判决】即可。一下余此类推。
graceyan
[第2楼]    发表于: 2014-01-07 19:19    
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证据87

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[第3楼]    发表于: 2014-01-07 21:23    
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QUOTE (jlg...... @ 2014-01-07 18:05 )
还待续?太长了 吧?

给您一句忠告:这类材料切忌篇幅过长,不论是网友还是审查该案的法官,对太长篇幅的东西都不会仔细去看的,最好用简练的语言按照您的再审事由的顺序,将您的理由逐一说一下。
比如第一项新的证据足以推翻原判裁定,先说证据简要内容,然后推论出为什么会【足以推翻原判决】即可。一下余此类推。

谢谢,我先把已写好的发出,然后根据网友的意见再改。
graceyan
[第4楼]    发表于: 2014-01-08 10:07    
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证据7

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[第5楼]    发表于: 2014-01-08 13:47    
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证据77

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[第6楼]    发表于: 2014-01-08 17:53    
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判决3页
原审认为:……合同约定:原告从事技术服务岗位,应服从工作哦军,按照本岗位规定的数量和质量指标完成生产工作任务,被告按工作标准经考核,考评确认原告不胜任本岗位工作的,可以调换原告的岗位工作。

……2004年7月1日,被告单位进行上半年工作考核,经考核认为原告不胜任本岗位工作,

这是从楼主贴出来的判决中摘录的法院认定,我觉得本案焦点应当是上面内容所指的【调换工作】是否符合约定?

合同约定在上面已经说了,应当考核。那么,下面的考核有木有证据?怎么考核的?考核的程序如何?什么标准?是否合理?这应当本案重点审查的内容。如果考核程序(是否有明确的规章制度?临时拍大脑弄出的考核应当不算。)、标准(这个也应当在规章制度中明确)等不合理,那么这种考核就不应当具有约束力,其结果自然是违反合同约定了。

反之,如果考核的程序、标准等合理,那么单位调整工作应当符合合同约定,因为合同约定在经过考核之后,是可以改变原合同关于工调整的部分内容的。

可惜,从判决中没有看到关于考核以及相关人员根据考核内容作出的结论等证据方面的表述,或许一审判可能有这样的表述不得而知。

关于判决中所称【被上诉人对上诉人进行考核、考评,通知上诉人待岗学习,均是企业内部自主经营管理行为,并非平等主体之间的民事行为,不属于人民法院民事审判主管范围,本案不予审理】的说法不敢苟同。因为考核等涉及到改变合同内容——工作调整,既然本案的案由是劳动合同纠纷,涉及合同的部分应当属于人民法院审理范围。

如果法院有充分证据证明,用人单位对上诉人的考核程序、标准等合理且符合劳动法的相关规定,就不应当表述为不予审理,而应表述为该调整符合合同约定就完了。

由于不明白具体案情,无法就本案是否公平公正作出结论性判断,但判决中的瑕疵还是比较明显的。
八天八夜
[第7楼]    发表于: 2014-01-08 18:12    
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依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条 :
  (一)有新的证据,足以推翻原判决、裁定的;
  (二)原判决、裁定认定的基本事实缺乏证据证明的;
  (三)原判决、裁定认定事实的主要证据是伪造的;
  (四)原判决、裁定认定事实的主要证据未经质证的;
  (五)对审理案件需要的主要证据,当事人因客观原因不能自行收集,书面申请人民法院调查收集,人民法院未调查收集的;
(六)原判决、裁定适用法律确有错误的;
(七)审判组织的组成不合法或者依法应当回避的审判人员没有回避的;
  (九)违反法律规定,剥夺当事人辩论权利的;
  (十一)原判决、裁定遗漏或者超出诉讼请求的;
  (十二)据以作出原判决、裁定的法律文书被撤销或者变更的;
  (十三)审判人员审理该案件时有贪污受贿,徇私舞弊,枉法裁判行为的。
_____________________________________________________
不可能13项都符合吧?若是这样 一本民事诉讼法都要抄上 太可怕
graceyan
[第8楼]    发表于: 2014-01-08 21:54    
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QUOTE (八天八夜 @ 2014-01-08 18:12 )
依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条 :
  (一)有新的证据,足以推翻原判决、裁定的;
  (二)原判决、裁定认定的基本事实缺乏证据证明的;
  (三)原判决、裁定认定事实的主要证据是伪造的;
  (四)原判决、裁定认定事实的主要证据未经质证的;
  (五)对审理案件需要的主要证据,当事人因客观原因不能自行收集,书面申请人民法院调查收集,人民法院未调查收集的;
(六)原判决、裁定适用法律确有错误的;
(七)审判组织的组成不合法或者依法应当回避的审判人员没有回避的;
  (九)违反法律规定,剥夺当事人辩论权利的;
  (十一)原判决、裁定遗漏或者超出诉讼请求的;
  (十二)据以作出原判决、裁定的法律文书被撤销或者变更的;
  (十三)审判人员审理该案件时有贪污受贿,徇私舞弊,枉法裁判行为的。
_____________________________________________________
不可能13项都符合吧?若是这样 一本民事诉讼法都要抄上 太可怕

是不是这样,请网友继续关注。
graceyan
[第9楼]    发表于: 2014-01-08 21:57    
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QUOTE (jlg...... @ 2014-01-08 17:53 )
QUOTE
判决3页
原审认为:……合同约定:原告从事技术服务岗位,应服从工作哦军,按照本岗位规定的数量和质量指标完成生产工作任务,被告按工作标准经考核,考评确认原告不胜任本岗位工作的,可以调换原告的岗位工作。

……2004年7月1日,被告单位进行上半年工作考核,经考核认为原告不胜任本岗位工作,

这是从楼主贴出来的判决中摘录的法院认定,我觉得本案焦点应当是上面内容所指的【调换工作】是否符合约定?

合同约定在上面已经说了,应当考核。那么,下面的考核有木有证据?怎么考核的?考核的程序如何?什么标准?是否合理?这应当本案重点审查的内容。如果考核程序(是否有明确的规章制度?临时拍大脑弄出的考核应当不算。)、标准(这个也应当在规章制度中明确)等不合理,那么这种考核就不应当具有约束力,其结果自然是违反合同约定了。

反之,如果考核的程序、标准等合理,那么单位调整工作应当符合合同约定,因为合同约定在经过考核之后,是可以改变原合同关于工调整的部分内容的。

可惜,从判决中没有看到关于考核以及相关人员根据考核内容作出的结论等证据方面的表述,或许一审判可能有这样的表述不得而知。

关于判决中所称【被上诉人对上诉人进行考核、考评,通知上诉人待岗学习,均是企业内部自主经营管理行为,并非平等主体之间的民事行为,不属于人民法院民事审判主管范围,本案不予审理】的说法不敢苟同。因为考核等涉及到改变合同内容——工作调整,既然本案的案由是劳动合同纠纷,涉及合同的部分应当属于人民法院审理范围。

如果法院有充分证据证明,用人单位对上诉人的考核程序、标准等合理且符合劳动法的相关规定,就不应当表述为不予审理,而应表述为该调整符合合同约定就完了。

由于不明白具体案情,无法就本案是否公平公正作出结论性判断,但判决中的瑕疵还是比较明显的。

谢谢网友的分析,请继续关注。
graceyan
[第10楼]    发表于: 2014-01-09 08:31    
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《民事再审申请书》(续一)

二、符合《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条:(二)原判决、裁定认定的基本事实缺乏证据证明的
1、请看证据《1》(《ⅩⅩ同志的考核情况》),这是我院上交法庭、证明我在信息中心工作考核中不合格的唯一证据,由于它没有加盖单位公章,根据山东省高级人民法院《民事诉讼证据规则(试行)》(以下简称《山东证据规则》)第八十六条:“有关单位向人民法院出具的证明文书,没有加盖单位公章的不予采信。”可以确定,证据《1》不应该采信。
2、请看证据《2》(《ⅩⅩⅩⅩ研究院员工绩效考核管理办法》)第4页:“五、考核的方法和程序 (二)考核方法 采用定量分析方法进行考核,具体做法是将考核内容规定的项目,分成若干指标,列出表格,由考核小组成员无记名打分,汇总后交人力资源处,由人力资源处总结,交院长办公会审定。 (三)考核程序 1、考核范围的全体员工自己填写绩效考核表(见附表1),进行自我评价。2、各部门领导主持单位述职会,员工逐个进行述职。本单位考核小组成员进行无记名打分,汇总后交人力资源处,由人力资源处总结,交院长办公会审定。”中,一再强调考核材料要“交院长办公会审定”。再请看院方上交法院的《民事答辩状》(证据《10》)第一页:“三、被答辩人经部门考核确认不能胜任图书馆岗位工作”,证明了我不能胜任图书馆岗位工作,是由部门考核确认的。因为《ⅩⅩⅩⅩ研究院员工绩效考核管理办法》已于2003年9月28日经ⅩⅩⅩⅩ研究院第三届四次职工代表大会讨论通过(请看证据《2》第一页),其规定的考核材料要“交院长办公会审定”具有法律效力,因此部门没有考核材料审定权,所以《民事答辩状》中“不能胜任图书馆岗位工作”的结论无效。
3、请看证据《1》(ⅩⅩ同志的考核情况)最后一段:“鉴于此,信息中心认为ⅩⅩ同志不适合图书管理工作”,并没有说“不能胜任图书馆岗位工作”,所以《民事答辩状》(证据《10》)中:“三、被答辩人经部门考核确认不能胜任图书馆岗位工作”的结论没有依据。
4、一审和二审的法官们没看证据就判决了
请看证据《11》(青岛市市南区人民法院民事判决书〔(2005)南民初字第10840号〕中:“2004年7月1日,被告单位进行上半年工作考核,经考核认为原告不胜任本岗位工作,自2004年11月起被按排待岗并改发待岗工资待遇。”
再请看证据《7》(山东省青岛市中级人民法院民事判决书[(2005)青民一终字第2063号])中,“2004年7月1日,被告进行上半年工作考核,考核认为原告未完成岗位目标工作。”和“2004年7月1日,被告单位进行上半年工作考核,经考核认为原告不胜任本岗位工作,自2004年11月起被按排待岗并改发待岗工资待遇。”
由以上可知,一审和二审判决书中的考核时间都为:2004年7月1日。而我院上交法院的《ⅩⅩ同志的考核情况》(证据《1》)落款时间为:2004年9月23日,其中内容也没提到考核时间。另外,我院上交法院的民事答辩状(证据《10》)中,也没提到考核时间。这充分证明一审和二审的法官们没看我院上交法院的证据就判决了。判决书中出现的2004年7月1日考核时间,是照抄了青岛市劳动争议仲裁委员会裁决书(证据《16》)的部分内容,因为,我院上交仲裁委的《ⅩⅩ同志的考核情况》(证据《40》),落款时间为:2004年7月1日。
由以上四点可充分有效地证明原判决认定的事实没有证据!(待续)
graceyan
[第11楼]    发表于: 2014-01-09 11:32    
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[第12楼]    发表于: 2014-01-09 15:12    
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[第13楼]    发表于: 2014-01-09 15:14    
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[第14楼]    发表于: 2014-01-09 15:37    
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谢谢斑竹改了题目,谢谢斑竹放帖。
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